中华人民共和国政府和多哥共和国政府关于中国派遣医疗队赴多哥工作的议定书
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中华人民共和国政府和多哥共和国政府关于中国派遣医疗队赴多哥工作的议定书
中华人民共和国政府和多哥共和国政府关于中国派遣医疗队赴多哥工作的议定书
（签订日期１９７８年３月３１日 生效日期１９７８年３月３１日）
中华人民共和国政府和多哥共和国政府，为了加强两国之间的友好合作关系，经友好协商，达成协议如下：
第一条 根据多哥共和国政府的要求，中华人民共和国政府同意派遣由二十五人左右组成的中华人民共和国医疗赴多哥进行工作。
第二条 中华人民共和国医疗队（以下简称医疗队）的任务是与多哥医务人员紧密合作，开展防病治病工作（不包括承担法律责任的医疗工作），并通过医疗实践，或举办短期训练班，交流经验，传授技术，为多哥培养医务人员。
第三条 医疗队以定点的方式进行工作，具体工作地点由中国驻多哥大使馆同多哥政府指定的部门共同商定。
第四条 医疗队在多哥工作期间所需的主要药品和医疗器械，由中国无偿赠送给多哥，但由医疗队直接保管使用。一般常用药品和医疗器械由多哥提供。
第五条 医疗队赴多哥所需的往返旅费，以及在多哥工作期间的工资、伙食费由中国政府负担。医疗队在多哥工作期间所需的住房（包括家具和卧具）、交通工具及交通费用由多哥政府负担。
第六条 医疗队在多哥工作期间，多哥政府负责他们应缴纳的直接税款，并为他们提供执行工作任务的方便条件。
第七条 中国运往多哥供医疗队使用的药品、医疗器械和其它物品（包括医疗队集体和个人的生活用品），多哥政府免收各种税款。
第八条 医疗队人员享有中国政府和多哥政府规定的假日。
第九条 医疗队人员在多哥工作期间应尊重多哥共和国政府的法律和多哥人民的风俗习惯。
第十条 本议定书如有未尽事宜或在执行中发生问题，应由两国政府通过友好协商解决。
本议定书自签字之日起生效，有效期为两年。期满时如双方无异议，本议定书将自动延长两年。
本议定书于一九七八年三月三十一日在洛美签订，共两份，每份都用中文和法文写成，两种文本具有同等效力。
中华人民共和国政府 多哥共和国政府
代 表 代 表
中华人民共和国驻多哥 多哥共和国
共和国特命全权大使 外交和合作部长
岳 欣 埃德姆·柯乔
（签字） （签字）
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《公司法》第12条的修订建议
——兼论公司转投资的利弊
沈诚 上海外贸学院法学院
公司转投资是指公司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业成员的行为。1我国《公司法》第12条对公司转投资作出了规定，总体上采取了严格、单向限制的态度，法条本身也存在内容不完善，操作性不强等问题。在当前公司法面临重大修订之时，该条的修改也引来业内人士的广泛关注。本文首先探讨了第12条的立法缺陷，并在简要分析了公司转投资利弊的基础上，对《公司法》的修改和完善提出一些建议。
一、对第12条的评述
《中华人民共和国公司法》第12条规定：“公司可以向其它有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。”一般而言，其存在如下三方面的立法缺陷。
1、转投资对象方面的缺陷
我国《公司法》第12条第l款规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资。从立法者本意来看，这一规定旨在禁止公司成为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东，避免在该经济组织的资产不足清偿债务时承担连带责任，从而损害公司股东和债权入的权益。2对公司能否转投资于其他企业法人这个问题，我国《公司法》第12条未作明确规定。在我国的实践中，企业法人以公司企业法人和非公司企业法人两类形式行在。公司企业法人包括有限责任公司和股份有限公司，股东以其全部出资（或股份）为限对公司的债务承担责任。非公司企业法人，主要指全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。除法律另有规定，全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任，集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任。中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任。（《民法通则》第41、48条）由此可见，非公司企业法人的投资者对所投资的企业是承担有限责任。如果说立法者是基于使公司避免承担无限责任的考虑，那么有限责任公司向非公司形式的企业法人投资，并不违背其本意，因为投资者对企业法人债务的承担亦是一种有限责任。故在企业法人存在公司与非公司两种形态的情况下，不应将公司转投资的对象只限于公司法所称的两类公司。3
2、确定净资产的缺陷
《公司法》第12条第2款规定，除国务院规定的投资公司与控股公司外，对一般公司进行转投资所累计投资额不得超过本公司净资产的50%。由此可知，公司转投资限额的确定标准是公司的净资产额。但如何确定公司的净资产额，却存在困难。会计学上的“净资产” 又称所有者权益，指公司资产减去公司负债后的余额，包括股本、资本公积金、盈余公积金和未分配利润。4净资产是一个变量，它随着公司的持续经营，随着公司资本、资本公积、盈余公积、未分配利润之股息和损益等经常发生变动，难以掌握。另外，不同的会计原则和会计核算方法下的计算结果也截然不同。但公司法及其他法律法规并没有明确采用什么时点及通过什么原则方法计算的净资产，缺乏可操作性可见一斑。因此，以公司何时的净资产作为基数来计算累计投资额，是一个产生于立法中而又难以从立法中得到答案的问题。5
3、法律责任的缺陷
一个完整的法律规范应包括假定、处理和制裁三部分。假定是规定适用该规范的条件和情况，处理是行为规则本身，制裁是规定违反该规范时所应承担的法律后果。6我国《公司法》第12条对转投资作了限制，但对违反转投资限制性条款的责任却没有做出明确的规定。从法律实施的角度看，这会使本来就单薄的法律条文形同虚设，不能达到立法目的。违法的公司转投资通常是在公司净资产为零或为负时，或投资额越过净资产50%的情形下实施的，这就极易使公司资产不充实，无法按期清偿债务而与债权人间产生经济纠纷。这都涉及到在司法实践中，如何明确各方当事人的民事法律责任，如何在相关公司的正常生产经营不受干涉的前提下，依法保护债权人的合法权益。正如有学者所言，我国的转投资限制立法虽有其特色和优势，但是不足之处也是显而易见的，突出表现在缺乏法律后果的规定，尤其是关于民法法律责任的规定。7
二、公司转投资的利弊
转投资之所以受到公司及其股东的青睐，一个重要的原因在于其能够有效利用资本，增加投资渠道，促进企业经营多元化和自由化，并分散投资风险，提高营利能力，以追求更稳定的投资回报。8此外，通过转投资以及由此而生的母子公司、相互持股公司，将有利于建立并巩固企业之间的联合，形成稳固的企业集团，发展规模经济，从而大大降低企业的经营成本，提高企业的知名度和竞争能力。公司转投资越来越受到人们的重视，已经成为企业间相互联合的一种特别重要的手段和工具。
然而，公司转投资从制度上来讲也存在一定的缺陷，主要有以下几个方面的问题：
1、资本虚增
资本确定、资本维持和资本不变是现代公司法的三大基本原则，其用意在于维持公司资本的真实性，充分体现了维护公司信用、交易安全和债权人利益的要求。但是，公司的转投资行为却有违上述原则。比如，公司A的资本额为8000万，用4000万投资设立B公司，B公司又以2000万投资设立C公司，C公司再以1000万投资设立D公司。如此一来，A、B、C、D四家公司即使不进行任何经营活动，其帐面资本额已经累计虚增资本7000万元。这仅是单向转投资的情形，在双向转投资中这种危害则更为显著，一旦双方回购又将造成实质性减资。 转投资行为导致资本虚增的不利后果是明显的。从极端而言，公司与银行一样同具有制造货币的功能，公司的资本不但不能真实地反映公司的经济实力，反而使债权人误认为公司资本雄厚，盲目信任公司的实力而与其交易，妨碍了交易安全，不利于债权人利益的保护。9
2、经营者控制公司股东会
在相互转投资情形下，董事、监事可能利用转投资控制本公司股东会。10转投资公司一旦将一部分资产转投资于目标公司后，初始股东便失去了对该转投资部分资产的最终控制，不得对目标公司中的该部分资产行使控制权，而由转投资公司的经营者代表公司行使出资者权益。这样，一旦初始股东对目标公司失去了控制就很难防止董事、监事、经理以损害股东利益为代价来获取他们自身的利益。此外，在公司转投资情形下，经营者处于绝对的控制支配地位，极易形成无责任经营，即使其未尽管理人义务或过错造成公司损害亦不会受到任何责任的追究。
3、规避法律
在公司转投资持有被投资公司股权超过50%时，即构成母子公司关系。此时，形式上两公司皆为独立主体，但实质上子公司已全部或部分丧失了自主性，其经营政策都由母公司决定，因而子公司常常被母公司用作逃避税收，规避法律甚至违法犯罪的工具。具体的表现有：母公司把子公司看作自己的分支机构、办事处而不仅仅是被控公司；母公司和子公司财产竞合，母公司从子公司中大量借款而不归还；将子公司作为本公司担保负债的工具等。11
三、修法建议
近年来，每次全国人大会议期间都有代表提出议案，建议删除《公司法》第12条第二款的文字。今年《公司法》的修改终于列入国家的立法规划，面临全面的修订。在此过程中，第12条的确引来业界较多的关注，各方面争论的焦点主要集中在50%的限制上。有学者认为，“公司对外累计投资额不得超过本公司净资产的50%的规定严重制约以投资主体形成为标志的现代企业法人制度的建立，极不利于通过资本市场实现企业组织结构的调整……建议删掉《公司法》第12条的有关规定，由公司根据本身的具体情况自行确定其对外投资的数额和比例”。12也有学者指出，“转投资确实是不可避免的，但虚增资本是应该有所限制的。如果没有限制的话，它100万可以变1亿，十亿，一百亿甚至一千亿，这个社会在经济上还能运转吗？应该限制，最多不超过一倍”。13在最新一稿的《公司法》修改草案中，采取了删除原来第2款的做法，即将第12条修改为“公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任”，实际上是回应了上述第一种较激进的观点。
笔者认为，首先，转投资限额的比例是一个扯一发而动全身的问题，其影响力并不局限与公司法本身，而关系到证券市场，资本市场，以至于整个国家的金融体系，对其作出的任何变化都应该慎之又慎。我国还处于经济转型的大环境之下，虽然国家正加大以法治市（场）的强度，但必须承认法律缺位的现象还比较普遍。从宏观上来将，整个资本市场还没有一个完整的法律框架，监管体制混乱，市场行为多带有投机性质。从微观上来说，大多数公司离现代法人制度还有很大的差距，一方面是由于行政力量对公司的渗透，另一方面是公司内部机构之间不能形成有效的牵制。从历史上来看，法律规则的变动往往造成资本市场的相关领域“一管就死，一放就乱”的现象。当前，大股东利用上市公司圈钱也已成为证券市场的进一步发展的最大阻碍之一。在这样的环境下，很难想象完全取消转投资额的限制之后，转投资不会沦为公司经理层控制公司股东会、规避法律的又一工具。所以，在公司法上一下子完全放开对转投资额限制的时机还不成熟。至于限额的具体比例定在50%是否合适则是一个技术问题，需要进一步论证。
其次，如上文所言，现行《公司法》第12条的缺陷不仅仅是投资限额一个问题，还包括转投资对象的界定，违反转投资数额限制的后果，关于净资产的计算，母子公司方面的规定等一系列问题亟待解决。本次公司法修订，也应对这些重要问题给予必要的关注。像在修改草案中仅保留第一款规定的做法，使原本就不完善、缺乏操作性的规定，显得更加单薄。
综上所述，对于本次第12条的修改，笔者建议最好走一条渐进式的道路，吸收有关国家或地区较成熟的立法例的有益经验，注重对现有立法缺陷的完善。从这个角度讲，台湾地区的《公司法》有较大的参考价值。中国大陆和台湾地区同属大陆法国家，有相似的制度渊源和法律习惯。台湾现行的法律大多源于中国清末西法东进过程中的一些立法成果，虽然在新中国成立后党中央推翻了包括六法全书在内的旧有法律，但不可否认那些留存在旧法中的中华民族固有的法的精神对之后制定的法律仍保有深远的影响力。这种同宗性使我们在吸收台湾地区相关制度时较少出现“并发症”。具体就《公司法》第12条第2款而言，根据一些学者的考察14，完全就是将台湾公司法第13条第I、II两项的内容做了一次比较失败的结合。笔者认为，原先的第12条继承了台湾公司法第13条的形式缺陷，而没有真正把握其实质。台湾公司法第13条对转投资的比例也做了限制15，但采取的是一般加例外的立法模式，这种例外不像现行第12条中仅对国务院规定的投资公司和控股公司的“网开一面”，其更注重的是保障股东对公司经营的重大决策权，换言之，只要一定比例的股东同意，转投资是可以突破法定比例限制的。16 除此之外，台湾法第13条还加入了有关法律责任的规定。17这两点值得我们在公司法修订的过程中予以借鉴。
笔者建议，可参考台湾公司相关规定，将《公司法》第12条先作如下修改：
第十二条 公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。
公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司或公司章程另有规定或依下列各款规定，取得股东同意或股东会决议外，所累计投资额不得超过本公司实际资产的百分之五十：
1、有限责任公司经全体股东同意。
2、股份有限公司经出席股东大会的股东所持表决权半数以上通过的股东会决议。
在投资后，公司因接受被投资公司以盈余或公积增资配股所得的股份，不计入前项投资总额。
公司负责人违反第一项规定时，各处人民币[ ]万元以下罚款，并赔偿公司因此所受的损害。
四、结语
交通部
交通部关于印发《交通系统规范化普通中等专业学校的标准（试行）》的通知
1991年9月12日，交通部
各省、自治区、直辖市交通厅（局），部属有关单位：
一九九0年九月部印发的《交通职业技术教育规划纲要》提出：“八五”期间，要办好一批规范化的学校。为推动交通系统普通中等专业学校的规范化建设，促进中专教育的健康发展，在调查研究、总结经验的基础上，部制定了《交通系统规范化普通中等专业学校的标准（试行）》，现印发你们。在试行中有何问题和意见，请及时告部教育司。
交通系统规范化普通中等专业学校的标准（试行）
第一章 总 则
第一条 为办好一批规范化普通中等专业学校（以下简称规范化学校），促进中专学校建设，推动交通职业技术教育的发展，特制定本标准。
第二条 规范化学校必须坚持社会主义办学方向，全面贯彻党的教育方针，主动适应交通运输事业发展需要。学校办学条件较好，管理水平、教育质量、办学效益较高，在教育教学改革等方面成绩显著。
第三条 规范化学校要出人才、出经验。在教育教学改革、学校管理、人才培养、科学实验、技术推广、社会服务等方面起示范作用，并能为其他职业技术学校提供师资培训、业务咨询等方面的服务。
第二章 学校领导干部
第四条 学校领导班子成员符合干部四化要求，有较高的马克思主义理论水平和业务素质，热爱中专教育事业，熟悉中专教育规律。领导班子政治坚强、政策水平较高，领导能力较强，能团结协作，勇于开拓，艰苦奋斗，廉洁奉公。
第五条 校长、教务副校长具有大学本科毕业及以上学历，或具有讲师及以上职称，有较丰富的学校管理或教学经验。航海类学校的校长应具有一定的航海实践经验。其他成员，具有大专及以上学历。班子成员中有一定比例的学校所设专业的专业人才。
第六条 学校中层干部配备与学校规模相适应，其成员有学校管理或教学经验，年龄、知识结构合理，教学管理（含专业科）部门负责人具有大学本科以上学历或讲师及以上职称。能廉洁奉公、团结协作。
第三章 教 师
第七条 有与学校的专业设置和办学规模相适应的结构合理、业务精良、思想稳定、又红又专的师资队伍。
第八条 教师能坚持四项基本原则，坚持教育改革，为人师表，教书育人；精心组织教学工作，不断提高教育质量。
第九条 教师有严格的考核制度，实行职务聘任制。并按国家教委、劳动人事部（85）教职字008号《全日制普通中等专业学校人员编制标准（试行）》配备教师。理论教师中本科及以上学历人数不低于80％，具有高级职称、中级职称人数分别占教师总数的10％和40％以上，主干专业课至少有一名具有高级职称的教师。专业教师应有较强的实践教学能力，其从事与专业有关的实践工作的平均年限不少于4年。生产实习教师中，二级实习指导教师的人数占80％以上。实验员具有中专毕业及以上学历。
第十条 学校重视师资队伍建设，采取切实有效措施，提高师资水平。
第四章 学校设施与经费
第十一条 有符合国家教委按办学规模规定的占地面积和校舍建筑面积，保证教学与生活的需要。设有水上专业的学校（以下简称水运类学校）应有水上训练基地；设有汽车运输类专业的学校应有汽车驾驶教练场。
第十二条 普通课、技术基础课实验仪器设备的装备，基本符合国家教委制定的教学大纲要求。专业课实验室和实习工厂仪器设备的装备，符合交通部教育司制定的“专业实验、实习仪器设备装备标准（试行）”的基本要求。
第十三条 有满足专业基本技能训练需要的校内实习工厂，保证每生有一个工位；不宜自建实习场地的专业，有适应实习教学要求的模拟设施；有与专业对口的较稳定的校外实习基地。水运类学校有供学生航行生产实习的实习船。
第十四条 有符合国家教委按办学规模规定的图书馆。教师资料室、学生阅览室座位数分别按专任教师、学生总数的15％设置。藏书量平均每生不少于100册，其中专业图书和期刊应占有一定的比例。
第十五条 学校的体育运动场地和器材数满足体育教学和开展体育活动的需要。水运类学校，应设有游泳池、滚轮等航海体育所必需的体育设施和器材。
第十六条 学校事业经费有稳定来源，与学校规模相适应。基本建设、购置设备经费纳入主管部门的基建计划，基本满足学校发展的需要。
第五章 思想政治工作
第十七条 学校要把坚定正确的政治方向放在首位。思想政治工作有明确的工作目标与制度，有与学校规模相适应的思想政治工作机构，政治思想工作人员素质好，队伍稳定。
第十八条 对学生进行有效的思想政治教育，开好政治理论课和思想品德课，学生的美育、劳动教育开展活跃，富有成效；学生管理严格，有健全的思想品德考核制度。航海及涉外专业的学生实行半军事管理。
第十九条 学校教职工有政治学习制度，内容丰富、有实效。学校有良好的校风、校纪、校貌，并被评为市级以上文明单位。
第六章 教学工作
第二十条 学校坚持社会主义教育思想，以教学为中心，积极进行教育教学改革，开展教育研究，精简和更新教学内容，改进教学方法和教学手段，努力提高教学质量。
第二十一条 各专业实施的教学计划、教学大纲、各种教学指导文件齐全，教材选用合理。
第二十二条 学校教学管理机构健全，定期进行教学质量检查评估。认真执行“交通系统中等专业学校教学管理办法（草案）”。
第二十三条 按教学计划的要求，普通课实验开出率不低于95％；专业课实验、实习项目平均开出率在90％以上。实验、实习、课程设计、毕业设计或实习等实践环节的教学管理制度齐全、考核严格，实行单独计成绩。
第二十四条 学校把教育研究纳入学校工作计划。教育研究工作有专门机构，有专职人员，有经费。教研活动开展活跃，教育研究每年有成果。
第二十五条 图书馆的各种规章制度完善，执行认真。编目、检索科学，上架及时。开放时间充分，能满足教师和学生的需要。
第二十六条 认真执行国家教委、卫生部发布的《学校体育工作条例》、《学校卫生工作条例》，做好体育、卫生保健工作。学生有自觉维护公共环境卫生的品德和良好的卫生习惯。
第七章 行政工作
第二十七条 学校有上级主管部门批准的发展规划和具体实施计划。学校有年度和学期工作计划，实行方针目标管理。
第二十八条 学校行政管理机构、各项规章制度健全。教职工实行岗位责任制，做到教书育人、管理育人、服务育人。后勤工作要为教学服务。
第二十九条 认真严格执行国家财经制度和纪律。无违法违纪及经济案件，财会工作制度健全，执行严格，年度预决算执行好。
第三十条 食堂实行民主管理。主副食品种多，价格合理，主动为师生服务，服务态度好，群众满意。食堂卫生符合卫生条例。
第八章 办学质量与效益
第三十一条 学生热爱祖国，热爱社会主义，拥护中国共产党，坚持四项基本原则，热爱自己的专业。具有良好的社会公德和职业道德修养，自觉遵守《中专学校学生行为准则》，操行考核成绩优良率达80％以上。
第三十二条 学校重点专业教育质量达到交通部教育司组织评估的Ｂ级以上水平、其他专业教育质量为Ｃ级以上。
第三十三条 学生身体健康，体育达标及格人数在90％以上，其中良好在35％以上，优秀在5％以上。对毕业学生抽查测验与专业有关的体育项目，无不及格现象。
第三十四条 学生毕业后，服从组织分配，热爱和安心本职工作，有实干精神，有职业道德，有较强的业务工作能力。从事本专业技术岗位的毕业生见习期满后95％以上能胜任技术员（或相当于技术员）工作；水上专业毕业学生允许参加考证人员中取得三副、三管轮任职资格的人数在80％以上。
第三十五条 学校在校学生规模不少于640人，专业设置与规模相适应，所设专业平均招生数不少于二个教学班。学校在校生总数与发展规模学生数之比在80％以上。
第三十六条 学校人员编制按国家教委、人事部的有关规定配备，学校教职工总数和专任教师数按国家教委、人事部的有关规定不得超过编制标准。
第九章 评审工作
第三十七条 规范化学校的评审工作每年进行一次。根据交通部教育司的布置，由学校提出申请，学校主管部门组织评估，提出评检意见后报交通部审批。已经批准的规范化学校，在审批后每五年进行一次复审。
第十章 附 则
第三十八条 确定为规范化学校的办学主管部门，应在基建投资和事业经费上给予必要的保证和照顾。
第三十九条 本标准由交通部教育司解释。
第四十条 本标准自发布之日起试行。
——兼论公司转投资的利弊
沈诚 上海外贸学院法学院
公司转投资是指公司作为投资主体，以公司法人财产作为对另一企业的出资，从而使本公司成为另一企业成员的行为。1我国《公司法》第12条对公司转投资作出了规定，总体上采取了严格、单向限制的态度，法条本身也存在内容不完善，操作性不强等问题。在当前公司法面临重大修订之时，该条的修改也引来业内人士的广泛关注。本文首先探讨了第12条的立法缺陷，并在简要分析了公司转投资利弊的基础上，对《公司法》的修改和完善提出一些建议。
一、对第12条的评述
《中华人民共和国公司法》第12条规定：“公司可以向其它有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十，在投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。”一般而言，其存在如下三方面的立法缺陷。
1、转投资对象方面的缺陷
我国《公司法》第12条第l款规定公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资。从立法者本意来看，这一规定旨在禁止公司成为其他经济组织中承担无限责任的成员或股东，避免在该经济组织的资产不足清偿债务时承担连带责任，从而损害公司股东和债权入的权益。2对公司能否转投资于其他企业法人这个问题，我国《公司法》第12条未作明确规定。在我国的实践中，企业法人以公司企业法人和非公司企业法人两类形式行在。公司企业法人包括有限责任公司和股份有限公司，股东以其全部出资（或股份）为限对公司的债务承担责任。非公司企业法人，主要指全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人。除法律另有规定，全民所有制企业法人以国家授予它经营管理的财产承担民事责任，集体所有制企业法人以企业所有的财产承担民事责任。中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人和外资企业法人以企业所有的财产承担民事责任。（《民法通则》第41、48条）由此可见，非公司企业法人的投资者对所投资的企业是承担有限责任。如果说立法者是基于使公司避免承担无限责任的考虑，那么有限责任公司向非公司形式的企业法人投资，并不违背其本意，因为投资者对企业法人债务的承担亦是一种有限责任。故在企业法人存在公司与非公司两种形态的情况下，不应将公司转投资的对象只限于公司法所称的两类公司。3
2、确定净资产的缺陷
《公司法》第12条第2款规定，除国务院规定的投资公司与控股公司外，对一般公司进行转投资所累计投资额不得超过本公司净资产的50%。由此可知，公司转投资限额的确定标准是公司的净资产额。但如何确定公司的净资产额，却存在困难。会计学上的“净资产” 又称所有者权益，指公司资产减去公司负债后的余额，包括股本、资本公积金、盈余公积金和未分配利润。4净资产是一个变量，它随着公司的持续经营，随着公司资本、资本公积、盈余公积、未分配利润之股息和损益等经常发生变动，难以掌握。另外，不同的会计原则和会计核算方法下的计算结果也截然不同。但公司法及其他法律法规并没有明确采用什么时点及通过什么原则方法计算的净资产，缺乏可操作性可见一斑。因此，以公司何时的净资产作为基数来计算累计投资额，是一个产生于立法中而又难以从立法中得到答案的问题。5
3、法律责任的缺陷
一个完整的法律规范应包括假定、处理和制裁三部分。假定是规定适用该规范的条件和情况，处理是行为规则本身，制裁是规定违反该规范时所应承担的法律后果。6我国《公司法》第12条对转投资作了限制，但对违反转投资限制性条款的责任却没有做出明确的规定。从法律实施的角度看，这会使本来就单薄的法律条文形同虚设，不能达到立法目的。违法的公司转投资通常是在公司净资产为零或为负时，或投资额越过净资产50%的情形下实施的，这就极易使公司资产不充实，无法按期清偿债务而与债权人间产生经济纠纷。这都涉及到在司法实践中，如何明确各方当事人的民事法律责任，如何在相关公司的正常生产经营不受干涉的前提下，依法保护债权人的合法权益。正如有学者所言，我国的转投资限制立法虽有其特色和优势，但是不足之处也是显而易见的，突出表现在缺乏法律后果的规定，尤其是关于民法法律责任的规定。7
二、公司转投资的利弊
转投资之所以受到公司及其股东的青睐，一个重要的原因在于其能够有效利用资本，增加投资渠道，促进企业经营多元化和自由化，并分散投资风险，提高营利能力，以追求更稳定的投资回报。8此外，通过转投资以及由此而生的母子公司、相互持股公司，将有利于建立并巩固企业之间的联合，形成稳固的企业集团，发展规模经济，从而大大降低企业的经营成本，提高企业的知名度和竞争能力。公司转投资越来越受到人们的重视，已经成为企业间相互联合的一种特别重要的手段和工具。
然而，公司转投资从制度上来讲也存在一定的缺陷，主要有以下几个方面的问题：
1、资本虚增
资本确定、资本维持和资本不变是现代公司法的三大基本原则，其用意在于维持公司资本的真实性，充分体现了维护公司信用、交易安全和债权人利益的要求。但是，公司的转投资行为却有违上述原则。比如，公司A的资本额为8000万，用4000万投资设立B公司，B公司又以2000万投资设立C公司，C公司再以1000万投资设立D公司。如此一来，A、B、C、D四家公司即使不进行任何经营活动，其帐面资本额已经累计虚增资本7000万元。这仅是单向转投资的情形，在双向转投资中这种危害则更为显著，一旦双方回购又将造成实质性减资。 转投资行为导致资本虚增的不利后果是明显的。从极端而言，公司与银行一样同具有制造货币的功能，公司的资本不但不能真实地反映公司的经济实力，反而使债权人误认为公司资本雄厚，盲目信任公司的实力而与其交易，妨碍了交易安全，不利于债权人利益的保护。9
2、经营者控制公司股东会
在相互转投资情形下，董事、监事可能利用转投资控制本公司股东会。10转投资公司一旦将一部分资产转投资于目标公司后，初始股东便失去了对该转投资部分资产的最终控制，不得对目标公司中的该部分资产行使控制权，而由转投资公司的经营者代表公司行使出资者权益。这样，一旦初始股东对目标公司失去了控制就很难防止董事、监事、经理以损害股东利益为代价来获取他们自身的利益。此外，在公司转投资情形下，经营者处于绝对的控制支配地位，极易形成无责任经营，即使其未尽管理人义务或过错造成公司损害亦不会受到任何责任的追究。
3、规避法律
在公司转投资持有被投资公司股权超过50%时，即构成母子公司关系。此时，形式上两公司皆为独立主体，但实质上子公司已全部或部分丧失了自主性，其经营政策都由母公司决定，因而子公司常常被母公司用作逃避税收，规避法律甚至违法犯罪的工具。具体的表现有：母公司把子公司看作自己的分支机构、办事处而不仅仅是被控公司；母公司和子公司财产竞合，母公司从子公司中大量借款而不归还；将子公司作为本公司担保负债的工具等。11
三、修法建议
近年来，每次全国人大会议期间都有代表提出议案，建议删除《公司法》第12条第二款的文字。今年《公司法》的修改终于列入国家的立法规划，面临全面的修订。在此过程中，第12条的确引来业界较多的关注，各方面争论的焦点主要集中在50%的限制上。有学者认为，“公司对外累计投资额不得超过本公司净资产的50%的规定严重制约以投资主体形成为标志的现代企业法人制度的建立，极不利于通过资本市场实现企业组织结构的调整……建议删掉《公司法》第12条的有关规定，由公司根据本身的具体情况自行确定其对外投资的数额和比例”。12也有学者指出，“转投资确实是不可避免的，但虚增资本是应该有所限制的。如果没有限制的话，它100万可以变1亿，十亿，一百亿甚至一千亿，这个社会在经济上还能运转吗？应该限制，最多不超过一倍”。13在最新一稿的《公司法》修改草案中，采取了删除原来第2款的做法，即将第12条修改为“公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任”，实际上是回应了上述第一种较激进的观点。
笔者认为，首先，转投资限额的比例是一个扯一发而动全身的问题，其影响力并不局限与公司法本身，而关系到证券市场，资本市场，以至于整个国家的金融体系，对其作出的任何变化都应该慎之又慎。我国还处于经济转型的大环境之下，虽然国家正加大以法治市（场）的强度，但必须承认法律缺位的现象还比较普遍。从宏观上来将，整个资本市场还没有一个完整的法律框架，监管体制混乱，市场行为多带有投机性质。从微观上来说，大多数公司离现代法人制度还有很大的差距，一方面是由于行政力量对公司的渗透，另一方面是公司内部机构之间不能形成有效的牵制。从历史上来看，法律规则的变动往往造成资本市场的相关领域“一管就死，一放就乱”的现象。当前，大股东利用上市公司圈钱也已成为证券市场的进一步发展的最大阻碍之一。在这样的环境下，很难想象完全取消转投资额的限制之后，转投资不会沦为公司经理层控制公司股东会、规避法律的又一工具。所以，在公司法上一下子完全放开对转投资额限制的时机还不成熟。至于限额的具体比例定在50%是否合适则是一个技术问题，需要进一步论证。
其次，如上文所言，现行《公司法》第12条的缺陷不仅仅是投资限额一个问题，还包括转投资对象的界定，违反转投资数额限制的后果，关于净资产的计算，母子公司方面的规定等一系列问题亟待解决。本次公司法修订，也应对这些重要问题给予必要的关注。像在修改草案中仅保留第一款规定的做法，使原本就不完善、缺乏操作性的规定，显得更加单薄。
综上所述，对于本次第12条的修改，笔者建议最好走一条渐进式的道路，吸收有关国家或地区较成熟的立法例的有益经验，注重对现有立法缺陷的完善。从这个角度讲，台湾地区的《公司法》有较大的参考价值。中国大陆和台湾地区同属大陆法国家，有相似的制度渊源和法律习惯。台湾现行的法律大多源于中国清末西法东进过程中的一些立法成果，虽然在新中国成立后党中央推翻了包括六法全书在内的旧有法律，但不可否认那些留存在旧法中的中华民族固有的法的精神对之后制定的法律仍保有深远的影响力。这种同宗性使我们在吸收台湾地区相关制度时较少出现“并发症”。具体就《公司法》第12条第2款而言，根据一些学者的考察14，完全就是将台湾公司法第13条第I、II两项的内容做了一次比较失败的结合。笔者认为，原先的第12条继承了台湾公司法第13条的形式缺陷，而没有真正把握其实质。台湾公司法第13条对转投资的比例也做了限制15，但采取的是一般加例外的立法模式，这种例外不像现行第12条中仅对国务院规定的投资公司和控股公司的“网开一面”，其更注重的是保障股东对公司经营的重大决策权，换言之，只要一定比例的股东同意，转投资是可以突破法定比例限制的。16 除此之外，台湾法第13条还加入了有关法律责任的规定。17这两点值得我们在公司法修订的过程中予以借鉴。
笔者建议，可参考台湾公司相关规定，将《公司法》第12条先作如下修改：
第十二条 公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。
公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司或公司章程另有规定或依下列各款规定，取得股东同意或股东会决议外，所累计投资额不得超过本公司实际资产的百分之五十：
1、有限责任公司经全体股东同意。
2、股份有限公司经出席股东大会的股东所持表决权半数以上通过的股东会决议。
在投资后，公司因接受被投资公司以盈余或公积增资配股所得的股份，不计入前项投资总额。
公司负责人违反第一项规定时，各处人民币[ ]万元以下罚款，并赔偿公司因此所受的损害。
四、结语
交通部关于印发《交通系统规范化普通中等专业学校的标准（试行）》的通知
交通部关于印发《交通系统规范化普通中等专业学校的标准（试行）》的通知
1991年9月12日，交通部
各省、自治区、直辖市交通厅（局），部属有关单位：
一九九0年九月部印发的《交通职业技术教育规划纲要》提出：“八五”期间，要办好一批规范化的学校。为推动交通系统普通中等专业学校的规范化建设，促进中专教育的健康发展，在调查研究、总结经验的基础上，部制定了《交通系统规范化普通中等专业学校的标准（试行）》，现印发你们。在试行中有何问题和意见，请及时告部教育司。
交通系统规范化普通中等专业学校的标准（试行）
第一章 总 则
第一条 为办好一批规范化普通中等专业学校（以下简称规范化学校），促进中专学校建设，推动交通职业技术教育的发展，特制定本标准。
第二条 规范化学校必须坚持社会主义办学方向，全面贯彻党的教育方针，主动适应交通运输事业发展需要。学校办学条件较好，管理水平、教育质量、办学效益较高，在教育教学改革等方面成绩显著。
第三条 规范化学校要出人才、出经验。在教育教学改革、学校管理、人才培养、科学实验、技术推广、社会服务等方面起示范作用，并能为其他职业技术学校提供师资培训、业务咨询等方面的服务。
第二章 学校领导干部
第四条 学校领导班子成员符合干部四化要求，有较高的马克思主义理论水平和业务素质，热爱中专教育事业，熟悉中专教育规律。领导班子政治坚强、政策水平较高，领导能力较强，能团结协作，勇于开拓，艰苦奋斗，廉洁奉公。
第五条 校长、教务副校长具有大学本科毕业及以上学历，或具有讲师及以上职称，有较丰富的学校管理或教学经验。航海类学校的校长应具有一定的航海实践经验。其他成员，具有大专及以上学历。班子成员中有一定比例的学校所设专业的专业人才。
第六条 学校中层干部配备与学校规模相适应，其成员有学校管理或教学经验，年龄、知识结构合理，教学管理（含专业科）部门负责人具有大学本科以上学历或讲师及以上职称。能廉洁奉公、团结协作。
第三章 教 师
第七条 有与学校的专业设置和办学规模相适应的结构合理、业务精良、思想稳定、又红又专的师资队伍。
第八条 教师能坚持四项基本原则，坚持教育改革，为人师表，教书育人；精心组织教学工作，不断提高教育质量。
第九条 教师有严格的考核制度，实行职务聘任制。并按国家教委、劳动人事部（85）教职字008号《全日制普通中等专业学校人员编制标准（试行）》配备教师。理论教师中本科及以上学历人数不低于80％，具有高级职称、中级职称人数分别占教师总数的10％和40％以上，主干专业课至少有一名具有高级职称的教师。专业教师应有较强的实践教学能力，其从事与专业有关的实践工作的平均年限不少于4年。生产实习教师中，二级实习指导教师的人数占80％以上。实验员具有中专毕业及以上学历。
第十条 学校重视师资队伍建设，采取切实有效措施，提高师资水平。
第四章 学校设施与经费
第十一条 有符合国家教委按办学规模规定的占地面积和校舍建筑面积，保证教学与生活的需要。设有水上专业的学校（以下简称水运类学校）应有水上训练基地；设有汽车运输类专业的学校应有汽车驾驶教练场。
第十二条 普通课、技术基础课实验仪器设备的装备，基本符合国家教委制定的教学大纲要求。专业课实验室和实习工厂仪器设备的装备，符合交通部教育司制定的“专业实验、实习仪器设备装备标准（试行）”的基本要求。
第十三条 有满足专业基本技能训练需要的校内实习工厂，保证每生有一个工位；不宜自建实习场地的专业，有适应实习教学要求的模拟设施；有与专业对口的较稳定的校外实习基地。水运类学校有供学生航行生产实习的实习船。
第十四条 有符合国家教委按办学规模规定的图书馆。教师资料室、学生阅览室座位数分别按专任教师、学生总数的15％设置。藏书量平均每生不少于100册，其中专业图书和期刊应占有一定的比例。
第十五条 学校的体育运动场地和器材数满足体育教学和开展体育活动的需要。水运类学校，应设有游泳池、滚轮等航海体育所必需的体育设施和器材。
第十六条 学校事业经费有稳定来源，与学校规模相适应。基本建设、购置设备经费纳入主管部门的基建计划，基本满足学校发展的需要。
第五章 思想政治工作
第十七条 学校要把坚定正确的政治方向放在首位。思想政治工作有明确的工作目标与制度，有与学校规模相适应的思想政治工作机构，政治思想工作人员素质好，队伍稳定。
第十八条 对学生进行有效的思想政治教育，开好政治理论课和思想品德课，学生的美育、劳动教育开展活跃，富有成效；学生管理严格，有健全的思想品德考核制度。航海及涉外专业的学生实行半军事管理。
第十九条 学校教职工有政治学习制度，内容丰富、有实效。学校有良好的校风、校纪、校貌，并被评为市级以上文明单位。
第六章 教学工作
第二十条 学校坚持社会主义教育思想，以教学为中心，积极进行教育教学改革，开展教育研究，精简和更新教学内容，改进教学方法和教学手段，努力提高教学质量。
第二十一条 各专业实施的教学计划、教学大纲、各种教学指导文件齐全，教材选用合理。
第二十二条 学校教学管理机构健全，定期进行教学质量检查评估。认真执行“交通系统中等专业学校教学管理办法（草案）”。
第二十三条 按教学计划的要求，普通课实验开出率不低于95％；专业课实验、实习项目平均开出率在90％以上。实验、实习、课程设计、毕业设计或实习等实践环节的教学管理制度齐全、考核严格，实行单独计成绩。
第二十四条 学校把教育研究纳入学校工作计划。教育研究工作有专门机构，有专职人员，有经费。教研活动开展活跃，教育研究每年有成果。
第二十五条 图书馆的各种规章制度完善，执行认真。编目、检索科学，上架及时。开放时间充分，能满足教师和学生的需要。
第二十六条 认真执行国家教委、卫生部发布的《学校体育工作条例》、《学校卫生工作条例》，做好体育、卫生保健工作。学生有自觉维护公共环境卫生的品德和良好的卫生习惯。
第七章 行政工作
第二十七条 学校有上级主管部门批准的发展规划和具体实施计划。学校有年度和学期工作计划，实行方针目标管理。
第二十八条 学校行政管理机构、各项规章制度健全。教职工实行岗位责任制，做到教书育人、管理育人、服务育人。后勤工作要为教学服务。
第二十九条 认真严格执行国家财经制度和纪律。无违法违纪及经济案件，财会工作制度健全，执行严格，年度预决算执行好。
第三十条 食堂实行民主管理。主副食品种多，价格合理，主动为师生服务，服务态度好，群众满意。食堂卫生符合卫生条例。
第八章 办学质量与效益
第三十一条 学生热爱祖国，热爱社会主义，拥护中国共产党，坚持四项基本原则，热爱自己的专业。具有良好的社会公德和职业道德修养，自觉遵守《中专学校学生行为准则》，操行考核成绩优良率达80％以上。
第三十二条 学校重点专业教育质量达到交通部教育司组织评估的Ｂ级以上水平、其他专业教育质量为Ｃ级以上。
第三十三条 学生身体健康，体育达标及格人数在90％以上，其中良好在35％以上，优秀在5％以上。对毕业学生抽查测验与专业有关的体育项目，无不及格现象。
第三十四条 学生毕业后，服从组织分配，热爱和安心本职工作，有实干精神，有职业道德，有较强的业务工作能力。从事本专业技术岗位的毕业生见习期满后95％以上能胜任技术员（或相当于技术员）工作；水上专业毕业学生允许参加考证人员中取得三副、三管轮任职资格的人数在80％以上。
第三十五条 学校在校学生规模不少于640人，专业设置与规模相适应，所设专业平均招生数不少于二个教学班。学校在校生总数与发展规模学生数之比在80％以上。
第三十六条 学校人员编制按国家教委、人事部的有关规定配备，学校教职工总数和专任教师数按国家教委、人事部的有关规定不得超过编制标准。
第九章 评审工作
第三十七条 规范化学校的评审工作每年进行一次。根据交通部教育司的布置，由学校提出申请，学校主管部门组织评估，提出评检意见后报交通部审批。已经批准的规范化学校，在审批后每五年进行一次复审。
第十章 附 则
第三十八条 确定为规范化学校的办学主管部门，应在基建投资和事业经费上给予必要的保证和照顾。
第三十九条 本标准由交通部教育司解释。
第四十条 本标准自发布之日起试行。
